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    【電商快評】《電商法》之于跨境電商規定十大解讀
    發布時間:2018年09月07日 19:21:28

    (網經社訊)《電子商務法》作為我國電商領域首部綜合性法律,引發業內極大關注。今后,保障電子商務各方主體的合法權益、規范電子商務行為有了一部專門法,這也是我國電商領域首部綜合性法律。其中,平臺經營者責任、微商、刷好評、跨境電商、征稅等都將成為此次立法的亮點。對此,國內知名電商智庫——電子商務研究中心(微信ID:i100ec)將重磅發布系列亮點解讀電商快評。(專題鏈接:http://www.iifv.tw/zt/draft/)

    《電子商務法》,相較于三審稿,新增第二十六條“電子商務經營者從事跨境電子商務,應當遵守進出口監督管理的法律、行政法規和國家有關規定”,將跨境電子商務經營者納入本法管轄范圍,也規定了受本法約束的同時,還應當遵守其他法律法規及規定。另外,與三審稿相同的是,第五章跨境電子商務未作改動,較大篇幅表述了鼓勵、支持、推動及發展跨境電子商務,足以見國家對跨境電商模式的重視程度。

    然而,《電子商務法》中,對于跨境電子商務的規定,僅僅是一種原則性規定,且散見于其他法律法規和規定的影子,留有極大的空白待日后逐步完善。

    解讀一:《電子商務法》規范的主體

    對此,盈科互聯網法律事務團隊分析,《電子商務法》第二條規定,本法適用中華人民共和國境內的電子商務活動,電子商務活動是指通過互聯網等信息網絡銷售商品或者提供服務的經營活動。同時,明晰了電子商務經營者的主體分為三大類,分別是電子商務平臺經營者、平臺內經營者和自建網站、其他網絡的經營者。

    浙江省跨境電子商務管理暫行辦法》之規定,跨境電商是指分屬不同海關境域的交易主體,通過電子商務平臺達成交易、進行支付結算,并通過跨境物流送達商品、完成交易的一種商務活動。其經營主體分成四類:

    1. 自建跨境電子商務平臺開展進出口業務的企業,簡稱“自建平臺企業”,對應《電子商務法》自建網站的經營者;

    2. 利用第三方跨境電子商務平臺開展進出口業務的企業(含個體商戶、個人網商),簡稱“電商應用企業”,對應《電子商務法》平臺內的經營者;

    3. 為電商應用企業提供交易服務、物流倉儲、報關、報檢、退稅等專項服務或綜合服務的跨境電子商務第三方平臺或服務企業,簡稱“電商服務企業”,對應其他網絡的經營者;

    4. 為跨境電商應用企業提供網上交易服務的第三方電子商務平臺,簡稱“第三方平臺”,對應電子商務平臺經營者。

    《關于增列海關監管方式代碼的公告》,也明確了“跨境貿易電子商務”與“保稅跨境貿易電子商務”,均適用于境內個人或電子商務企業通過電子商務交易平臺實現跨境交易,不同的是,后者保稅跨境電商是在經海關認可的電子商務平臺實現跨境交易。

    綜合上述規定,我國境內的電子商務經營者(個人或電商企業)幫助消費者從境外采購商品等跨境電子商務活動,同樣適用《電子商務法》,即我國消費者通過境內電子商務經營者從境外購買商品等電子商務活動的,可以按照我國涉外民事法律關系適用法律、法規,也可適用本法關于消費者保護的相關規定。這也符合當代消費者通過“代購”或者自行在海淘網站從境外購買商品的實際情況。

    解讀二:跨境電商的主體資質及許可

    《電子商務法》明確電子商務經營者應當辦理市場主體登記,依法需要取得相關行政許可的,應當依法取得行政許可。

    對此,盈科互聯網法律事務團隊分析,根據相關規定,對跨境電子商務經營主體實行備案登記管理。經備案的跨境電子商務經營主體,才能辦理對外貿易經營、報關、報檢、退稅和結匯主體資格的相關手續。跨境電商也應當辦理主體備案登記。  2018年4月13日海關總署頒發的《關于規范跨境電子商務支付企業登記管理的公告》之規定,跨境電子商務支付企業在向海關辦理注冊登記或信息登記手續時,應當提供跨境電子商務支付服務的銀行機構的《金融許可證》資質;非銀行支付機構的提交《支付業務許可證》,且支付業務范圍應當包括“互聯網支付”。

    另外,國家食品藥品監督管理總局在《關于食品跨境電子商務企業有關監管問題的復函》,明確規定:(一)食品跨境電商企業在線下開設展示(體驗)店,但實際不銷售食品的,不需要辦理《食品經營許可證》。但該展示(體驗)店應當在其營業場所設立提示牌,提醒消費者現場不銷售食品。(二)、食品跨境電商企業在線下開設展示(體驗)店,但實際有銷售行為的,需要按照規定辦理《食品經營許可證》,所銷售的食品需符合食品安全法律法規、食品安全標準的規定。

    綜上,跨境電子商務經營主體應當辦理市場主體登記,實行備案登記管理,依法取得許可證,不過這需要結合具體跨境業務模式來看待。比如,跨境商品有多個倉儲地的應當實行“一址多證”,實施生產許可“一企一證”,實行地域性、區域內管轄,這也有利于對跨境電商業務的監管。

    解讀三:跨境電商消費者權益保護

    對此,盈科互聯網法律事務團隊分析,《電子商務法》中,明確要求電子商務經營主體應當履行消費者權益保護,依法承擔產品和服務質量責任,跨境電商主體亦在本法約束范圍內。那么,是否意味著消費者完全可以依據本法主張涉外民事法律權益或消費者保護權益呢?其實,并不盡然。

    在跨境電商通關過程中,電商企業應當在跨境電商通過服務平臺上提供的報關單、支付企業提供的支付清單、物流企業提供的物流運單,三單數據確認無誤后才可放行進境。“海淘”、“代購”身份主體雖被認可,但進境通關副本難度極高,涉及檢驗檢疫,許可證,進口配額,報關數量有限,這對于小型電商而言,無疑增加成本和負擔,為了規避海關的監管,很多海淘客選擇從灰色渠道入關進境,或者人肉代購。這也導致很多委托灰色海淘客或人肉代購購買的商品,一旦發生質量問題,消費者難以倒追境外商品主體責任。

    譬如直郵商品和保稅區商品,一旦商品出現問題需要退換貨或追責的,則需要區別對待。消費者從境外電子商務平臺直郵購買的商品出現問題,比如境外電子商務平臺亞馬遜,則很難要求退換貨或追責;如果通過網易天貓等平臺購買境外直郵商品,網易、天貓作為電子商務平臺經營者,理應保護消費者合法權益,承擔產品和服務質量責任。這一點從天貓國際規則也可見,天貓國際平臺要求商家必須向消費者提供當地指定退貨地點及正規退貨渠道,即商品銷往中國大陸的商家需提供中國大陸的指定退貨地點;商品銷往香港的商家需提供香港的指定退貨地點;商品銷往臺灣的商家需提供臺灣的指定退貨地點。如此規定,也迫使需要入駐天貓國際平臺的品牌方勢必要在中國境內建立“國內倉”和國內運營中心,最大限度地保障了消費者從天貓國際平臺購買的境外直采商品也可以在中國境內進行退換貨。

    另一方面,《電子商務法》也提及國家推動建立國際和地區間的跨境爭議解決機制,完善跨境電商消費者權益糾紛解決機制,依法維護跨境電子商務消費者的合法權益。2018年8月1日最高院《關于為海南全面深化改革開放提供司法服務和保障的意見》也明確提出,跨境電子商務平臺經營者使用格式條款與消費者訂立仲裁協議,未采取合理方式提醒消費者注意,消費者請求確認仲裁協議無效的,人民法院應予支持。從司法實踐層面,對于跨境電商貿易糾紛,也將在日后逐步完善糾紛解決機制。

    解讀四:跨境電商食品安全標準

    對此,盈科互聯網法律事務團隊分析,自《食品安全法》修訂實施以來,國家對于食品監管更加嚴格,無論是直郵模式進口或者保稅模式進口商品均屬于進口食品,更應當受其約束和管轄。傳統跨境電商,境外企業在中國境內設立了食品的進口商、代理商,可以依法建立諸如進口和銷售記錄制度;進行商品入境檢驗檢疫;對進口預包裝食品、食品添加劑加貼中文標簽;有說明書的,提供中文說明書;提供相關資質材料,以處理商品不符合食品標準安全和質量問題,也可以按照中國境內法律法規及時進行下架或整改,比如加貼中文標簽,預包裝食品符合國家標準7718的規定,包裝按照相關規定標示日食用量等等。

    但是,直郵商品或者代購商品或者保稅商品,在無法提供前述資質材料的情況下,按照法律規定也確實屬于不符合食品安全標準的商品,沒有加貼中文標簽或中文說明書的,消費者可以依據《食品安全法》主張退一賠十,而《消費者權益保護法》第四十四條規定,“消費者通過網絡交易平臺購買商品或者接受服務,其合法權益受到損害的,可以向銷售者或者服務者要求賠償。網絡交易平臺提供者不能提供銷售者或者服務者的真實名稱、地址和有效聯系方式的,消費者也可以向網絡交易平臺提供者要求賠償”,又規定“網絡交易平臺提供者明知或者應知銷售者或者服務者利用其平臺侵害消費者合法權益,未采取必要措施的,依法與該銷售者或者服務者承擔連帶責任”。同樣的,在《電子商務法》第三十八條,也有類似規定。這意味著,直郵模式或保稅模式下,電子商務平臺方需要嚴格審核海外商家的經營資質及品牌資質,在無法提供海外商家資質,不能提供商家名稱、地址和有效聯系方式的情況下,要承擔連帶責任。同時,為了保障消費者知情權等,也應當向消費者披露了海外商家的真實信息。平臺方并不能夠以商家在境外無法核實披露等不合理理由主張免責。

    結合立法及司法實踐來看,跨境電商企業,無論是前文提到的幾種主體,進境食品應當符合我國法律法規、其他國家規定及標準,預包裝食品標簽不符合國家標準的,認定為屬于不符合食品安全標準,至于是否達到標簽瑕疵,則需看具體標簽內容才可予以判斷。標簽內容合規也是很多職業打假人的重點對象,于職業打假人而言,其主張訴求不需要花費檢測費、人工成本等就可以提出。

    解讀五:跨境電商數據共享

    《電子商務法》第六十九條規定,“鼓勵電子商務數據開發應用,保障電子商務數據依法自由流動”。同時又規定,“國家采取措施推動建立公共數據共享機制,促進電子商務經營者依法利用公共數據” 。這一項規定,意味著國家鼓勵電子商務數據商業化,鼓勵電子商務數據流轉、共享,打破各個主管部門之間的數據“孤島”問題,開放公共數據進入商業領域及各個部門數據。同時,這也表明,數據間的共享、流轉,能在很大程度上推進和實現跨境電商備案、申報、審查等有效監管,提高進境通關速度,更加適應互聯網模式下跨境電商快節奏的速度,也將決定著電商發展的梯度進階形態。

    解讀六:跨境電商模式下犯罪形態

    對此,盈科互聯網法律事務團隊分析,隨著移動互聯網、網絡購物、跨境電商等的快速發展,國內消費者購買境外服務或產品,到境外或通過境外網站交錢參與活動,其合法權益無法得到國家法律全面保護,這也滋生了一些非法組織,比如傳銷組織,打著所謂“微商”、“電商”、 “消費投資”、“旅游互助”等名義,以高投資高回報率作為誘餌,看似推銷產品和服務,實則從事“拉人頭、發展下線”的傳銷活動。特別是一些境外傳銷組織,向境內消費者推銷境外產品和服務,再通過境外網站,用外幣或虛擬貨幣進行結算,或者慫恿消費者直接到境外交錢加入。以此來逃避中國境內法律法規和執法部門的約束和監管。這種境內境外操作的犯罪形態及犯罪行為更加隱蔽,有些非法組織甚至以合法的、受國家政策支持的新興互聯網企業開展活動,呈現虛假的欣欣向榮繁榮之景,并許以高額回報蒙蔽消費者,導致眾多消費者上當受騙。這也需要加強對利用跨境電商進而犯罪的模式,進行深入研究分析。

    跨境電商在本次《電子商務法》中,尚有諸多內容和環節僅屬于原則性規定,需要盡快依據其他法律法規或出臺具體實施細則的方式,進行明確和細化。

    解讀七: 跨境電商法律規范中的民商事法律問題和行政管理法律問題

    對此,電子商務研究中心特約研究員、北京德恒(深圳)律師事務所高級合伙人呂友臣律師認為,就跨境電商本身來講,其規范可以分為兩個方面,一方面是與普通的電子商務相通的部分,可以適用電子商務法,不存在問題。另一方面,是跨境電子商務其本身獨有的問題,需要單獨的、專門的規范。

    呂友臣表示,跨境電商這些獨有的問題,又體現為民商事法律問題和行政管理法律問題兩類。

    呂友臣認為,就跨境電商民商事法律問題而言。如果跨境電商列入了電子商務法的規范范疇,這些問題直接可以適用電子商務法,也就不成為問題。有問題的是不能納 入電子商務法調整范圍(或不確定能否納入)的這一部分。我們知道,電子商務一個根本特性就是全球化,局限在一國之內的電子商務很少見,也不是電子商務發展 的趨勢。現在大型的電子商務平臺和經營者基本上都是全球范圍內經營。根據電子商務法第二條,“中華人民共和國境內的電子商務活動, 適用辦法。”如何理解,非常關鍵。正如我們之前所分析的,目前電子商務都存在著全球化的情況,如何理解電子商務活動在中國境內?是電子商務經營者注冊在中 國境內,是電子商務經營平臺在中國境內,還是是電子商務交易的行為全部或部分發生在中國境內,抑或是只要一方主體在中國境內即可,比如中國消費者在外電商平臺上購買商品的行為,算不算中國境內的電子商務活動。這一條法律需要解釋。根據上下文,我們也可以做一個推斷,立法者的本意應該是局限在電子商務經營 者、電子商務平臺經營者在中國的范疇之內。如果是這樣的話,那么大量的跨境電子商務行為將排除在電子商務法的規范之外。

    就跨境電商的行政管理問題而言。這里專指其特有的進出境監督管理問題。實踐中跨境電子商務存在的最為突出的問題就是海關、稅務、外匯等部門的監督管理問題。如何確定跨境電子商務平臺銷售商品的性質,是貨物還是個人物品, 如何設定通關模式,如何辦理通關手續,如何征收稅款,如何辦理出口退稅,如何辦理外匯進出境等等,對管理部門和跨境電子商務經營者、消費者來講都是需要明 確的問題。否則,必然會帶來不確定性,對跨境電商帶來消極影響,實踐中也確實產生和存在著大量的問題。此次的電子商務法對此幾乎沒有涉及,只是一些原則性 的、宏觀的、宣言性的規定,對社會實際需求而言是遠遠不夠的。

    當然我們也對此表示理解。一方面是源于此次立法的重點不在于此,另一方面跨境電子商務進出境監管方面的相關問題還存在的一些爭議,有待厘清。

    解讀八:電商法中如何進一步規范跨境電商?

    此外,電子商務研究中心特約研究員、上海億達律師事務所律師董毅智認 為,本次電商法以四條法律就跨境電商問題作出了規定,可以看出規范方式也是比較籠統的,但是態度很明確:支持,為跨境電商提供便利,同時也要求其合法合 規。長期以來,跨境電商存在兩種業務模式:保稅和直郵,由于法律關系不明確,合同關系還是委托關系導致的責任也不同,因此產生了一系列糾紛。此外,跨境交 易還存在逃稅避稅、涉嫌走私;部分跨境經銷商真假摻賣、不提供售后;私下交易、現金交易以逃避監管以及侵犯知識產權等問題。本次電商法第二十六條確定, “電子商務經營者從事跨境電子商務,應當遵守進出口監督管理的法律、行政法規和國家有關規定。”明確了跨境電商無論何種模式,必須遵守進出口以及國內法 律。

    以奶粉為例,7月時英國多名嬰兒飲用愛他美奶粉后出現嘔吐癥狀,當時海關總署稱未通過一般貿易和跨境電商渠道進口到中國,即未有報關產品,那么若采取直郵、微商代購等模式便處在一 個監管空隙的狀態。在電商法公布后,直郵模式納入跨境電商范疇,也就意味著其也需要滿足報關程序以及國內對奶粉的規定。另外,微商及其他網絡平臺向消費者 繼續提供跨境購買的奶粉的也應當進行工商登記。

    總的來說,電商法出臺后將對于現狀發生較大的變化,許多原本的“法外之地”被納入監管范圍內,就現階段的全民認知以及外貿環境來說是一件好事。

    解讀九:跨境電商方面規定是亮點也是缺憾

    對此,電子商務研究中心特約研究員、北京德恒(深圳)律師事務所高級合伙人呂友臣律師持兩個基本意見:一方面,我國跨境電商確實存在立法缺失,不光在法律、行政法規的層面上存在缺失,就連海關總署等管理部門的行政規章也都沒有。目前實踐中能見到的就是國務院的 一些政策性規定和海關總署等部門的一些公告,行政管理規范嚴重缺失。從這個方面講,電子商務立法對跨境電商的規范,確實是一個標志性事件。另一方面,電子 商務法中對跨境電商的規范是框架式的、籠統的,沒有具體詳細的規定,不具備任何的可操作性。實踐中的難題沒有真正的解決。

    此外,電子商務研究中心特約研究員、寧波新東方工貿有限公司總經理朱秋城則表示,2018年8月31號,《電子商務法》最終落地,聚焦5大電商熱點中,跨境電商是其中之一。這首先表明中國已經成為了全球領先的跨境電商市場和跨境電商規則的制定國。相對于國內電商,跨境電商環節多,涉及面更多,稅收,通關,知識產權,數據安全等。所以,政府監管和引導是未來跨境電商的核心環節。《電商法》規定除了明確規定跨境電商從業者,應該遵守進出口監管的法律規定外,更加強了跨境進口消費投訴熱點問題的解決方案法律依據,對于廣大出口跨境電商企業來說,以《電商法》為基礎,跨境電商合規化會是大勢所趨,灰色利潤空間會越來越少,對于中小跨境電商企業未來也會是一次洗牌的過程。政府監管,合規化,必然是跨境電商的未來方向。

    解讀十:如何看待電商法中跨境電商的規范?

    對此,電子商務研究中心特約研究員、北京德恒(深圳)律師事務所高級合伙人呂友臣律師認為,《電子商務法》開創了我國電子商務立法的先河,對世界范圍內的電子商務立法具有示范意義。電子商務法在促進跨境電子商務發展方面做了宏觀的、宣示性規定,但對跨境電商管理尤其是進出境管理方面缺乏基本規定和具 體規定,不具備實踐操作指導性,對規范跨境電商的作用有限,實踐中突出的問題依然存在。建議有關部門盡快啟動針對跨境電商進出境監督管理的立法。

    電子商務法對跨境電子商務,尤其是對跨境電子商務進出境管理方面,只是做出了宏觀的宣示性規定,具體問題幾乎沒有涉及,對實踐指導意義有限。但我們希望也相信,電子商務法立法能夠推動和促進跨境電子商務立法的啟動和完善。

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    【關鍵詞】電商法跨境電商
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